Aumento de capital de una sociedad anónima compensando créditos

Autor:Manuel Faus
Cargo del Autor:Notario
 
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Una de las modalidades de ampliación de capital de una sociedad es el caso de aumento de capital compensando créditos.

Como dice la Resolución de la DGRN de 13 de junio de 2016 [j 1] desde el punto de vista jurídico la transformación de un crédito en capital supone que un acreedor de la sociedad va a mudar su posición jurídica deviniendo socio de la sociedad deudora, o aumentando su participación en el capital de la sociedad, y descargando el pasivo exigible de la misma. En definitiva, la supresión de una deuda de la sociedad sin que salga de la masa patrimonial bien alguno va a suponer un incremento del mismo patrimonio en igual medida que la deuda suprimida.

Contenido
  • 1 Requisitos
    • 1.1 1.- Creación de nuevas acciones
    • 1.2 2.- Necesidad de un informe y anuncio
    • 1.3 3.- Consentimiento del titular del crédito
    • 1.4 4.- Quórum reforzado y mayoría
    • 1.5 5.- Liquidez y exigibilidad del crédito
    • 1.6 6.- Exigencias de la escritura
  • 2 Exclusión del derecho de preferencia de los socios
  • 3 Aportación parte en dinero y parte compensando créditos
  • 4 Notas fiscales
  • 5 Legislación básica
  • 6 Legislación citada
  • 7 Recursos adicionales
    • 7.1 En contratos y formularios
    • 7.2 En doctrina
  • 8 Jurisprudencia y doctrina administrativa citadas
Requisitos 1.- Creación de nuevas acciones

En principio, todo aumento de capital podrá consistir en la creación de nuevas acciones o en la elevación del valor nominal de las ya existentes, pero, en el caso de una ampliación de capital compensando créditos procederá la creación de nuevas acciones, ya que elevar el valor nominal de todas las acciones sólo podría realizarse si todos los socios son además todos acreedores de la sociedad en proporción a su participación en el capital.

El contravalor del aumento del capital, en este caso, consiste en la compensación de créditos contra la sociedad.

Requisitos:

  • Que, al menos, un veinticinco por ciento de los créditos a compensar deberán ser líquidos, estar vencidos y ser exigibles, y el vencimiento de los restantes no podrá ser superior a cinco años.
  • Que al tiempo de la convocatoria de la junta general se ponga a disposición de los socios en el domicilio social un informe del órgano de administración sobre la naturaleza y características de los créditos a compensar, la identidad de los aportantes, el número de acciones que hayan de emitirse y la cuantía del aumento, en el que expresamente se hará constar la concordancia de los datos relativos a los créditos con la contabilidad social.
  • Que también al tiempo de la convocatoria de la junta de la junta general se ponga a disposición de los accionistas en el domicilio social una certificación del auditor de cuentas de la sociedad que, acredite que, una vez verificada la contabilidad social, resultan exactos los datos ofrecidos por los administradores sobre los créditos a compensar. Si la sociedad no tuviere auditor de cuentas, la certificación deberá ser expedida por un auditor nombrado por el Registro Mercantil a solicitud de los administradores.

La Resolución de la DGRN de 19 de mayo de 2016 [j 2] entiende que el auditor exprese en su informe que la documentación preparada por los administradores ofrece información «adecuada», en vez de emplear el término información «exacta», no puede constituir obstáculo a la inscripción.

  • Que en el anuncio de convocatoria de la junta general se haga constar el derecho que corresponde a todos los socios de examinar en el domicilio social el informe de los administradores y, en el caso de sociedades anónimas, la certificación del auditor de cuentas, así como pedir la entrega o el envío gratuito de dichos documentos.
  • Que a la escritura pública que documente la ejecución del aumento se incorpore el informe de los administradores y la certificación del auditor.
  • el art. 168 del RRM exige que la escritura pública exprese el nombre del acreedor o acreedores y la fecha en que fue contraído el crédito o créditos así como, en su caso, el documento en el que conste que el crédito es líquido y exigible o que, al menos, un 25 por 100 de los créditos a compensar son líquidos, vencidos y exigibles y que el vencimiento de los restantes no es superior a cinco años.

Señala la resolución de la DGRN de 21 de diciembre de 2017 [j 3] que se exige que conste en la escritura la fecha concreta de cada crédito que se compense; queda descartado por notoriamente indeterminada, la posibilidad de que la referencia tan sólo a los años en que se contrajo el crédito pueda ser tenida por fecha cierta del crédito que se compensa. (No sirve, por ejemplo, decir que se trata de préstamo/s durante el año X).

Hay que advertir que hay dos tipos de requisitos: los que afectan al acuerdo y los que afectan a la formalización del acuerdo (es decir, a la escritura.)

2.- Necesidad de un informe y anuncio

Para poder adoptar el acuerdo: como se trata de una modificación de estatutos deben cumplirse los requisitos de toda modificación: art. 285 LSC - redactado de nuevo su apart. 2 por Real Decreto-ley 15/2017, de 6 de octubre, de medidas urgentes en materia de movilidad de operadores económicos dentro del territorio nacional- antes art. 144 LSA-:

a). Que los administradores formulen un informe escrito con la justificación del aumento;

b).- Que se expresen en la convocatoria, con la debida claridad, el aumento previsto y los créditos a compensar;

c).- Que en el anuncio de la convocatoria se haga constar el derecho que corresponde a todos los accionistas de examinar en el domicilio social el texto íntegro del aumento propuesto y del informe sobre la misma, la certificación del auditor y el derecho de pedir la entrega o el envío gratuito de dichos documentos d).- Que el acuerdo sea adoptado por la junta de conformidad con lo dispuesto por el art. 194 y 201 LSC.

Parece evidente que si hay Junta General universal se podrá prescindir del Informe escrito previo, pero debe haber un mínimo informe o declaración del órgano de administración sobre la liquidez, la exigibilidad y el vencimiento del crédito.

3.- Consentimiento del titular del crédito

Es obvio. No puede la Junta General acordar un ampliación de capital mediante compensar el crédito de un socio que no esté de acuerdo con ello, ello es así por aplicación de las reglas generales, tanto mercantiles como civiles.

  • normas mercantiles: el aumento de capital compensando créditos, cualquiera que sea la naturaleza que quiera darse a esta aportación, es evidente que no puede entenderse realizada sin el consentimiento de su titular; así el art. 60 de la LSC exige que «toda aportación se entiende realizada a título de propiedad», derivándose de ello que estamos ante un contrato o negocio jurídico celebrado entre el socio acreedor y la sociedad, lo que nos lleva a afirmar que se exige el consentimiento del titular del bien o derecho aportado.
para compensar un crédito contra la sociedad y convertirlo en capital, tanto si ese crédito es del socio o de un tercero, es necesario el consentimiento del acreedor afectado por la compensación.

Y ello es así, como dice la Resolución de la DGRN de 12 de septiembre de 2017: [j 5] porque

la suscripción de las participaciones (léase también asunción de acciones) es un acto individual del socio con el que se perfecciona el negocio jurídico de aportación y con el que se obliga a su desembolso (artículo 312 de la Ley de Sociedades de Capital), de modo que no puede haber aumento sino existe acto de suscripción por el socio acreedor o por el acreedor no socio llamado a hacerlo (artículo 310 de la Ley de Sociedades de Capital).

De todo lo cual se deriva:

  • si hay junta universal: se exige el consentimiento del socio cuyo crédito se compensa.
  • si hay junta convocada y asiste el socio afectado: debe dar su consentimiento; si no asiste, no podrá la el quórum y mayoría legalmente necesarios para todo aumento de capital decidir compensar crédito alguno, mientras no preste su consentimiento el socio referido.

En este punto la citada Resolución de la DGRN de 13 de junio de 2016 [j 6] afirma que para compensar un crédito contra la sociedad y convertirlo en capital, tanto si ese crédito es del socio o de un tercero, es necesario el consentimiento del acreedor afectado por la compensación, el cual deberá tener la necesaria capacidad para realizar el acto de transcendencia patrimonial que tal operación supone y, de carecer de la capacidad necesaria, será imprescindible el complemento exigible en Derecho. Pero no compete al registrador mercantil calificar la debida representación del socio que fuere incapaz; como dice la DG será responsabilidad del presidente comprobar debidamente, y conforme a derecho, si los socios que concurren representados lo están debidamente y, en caso de que en alguno de ellos concurra causa de incapacidad, si se ha dado cumplimiento a las normas legales que la regulan.

4.- Quórum reforzado y mayoría

* Regla general:

Se exige el quórum necesario y mayoría exigida para todos los aumentos de capital:

Primera convocatoria: la concurrencia de accionistas presentes o representados que posean, al menos, el cincuenta por ciento del capital suscrito con derecho de voto.

Segunda convocatoria: será suficiente la concurrencia del veinticinco por ciento de dicho capital, pero si se está por debajo del cincuenta por ciento del capital suscrito con derecho a voto, el legislador exige que este acuerdo sólo podrá adoptarse válidamente con el voto favorable de los dos tercios del capital presente o representado en la junta...

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