Supuestos de fusión y absorción de una sociedad limitada. Diferencia con otras figuras

Autor:Manuel Faus
Cargo del Autor:Notario
 
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La fusión y la absorción constituyen una de las llamadas "modificaciones estructurales" de la sociedad.

Contenido
  • 1 Normativa
  • 2 La fusión
    • 2.1 Concepto
    • 2.2 Previsión legal
    • 2.3 Supuestos de fusión
    • 2.4 Requisitos
    • 2.5 Fusión transfronteriza
  • 3 Escisión
  • 4 Diferencias entre la fusión-escisión y otras figuras
    • 4.1 Cambio de acciones por activos de otra sociedad
    • 4.2 Canje de valores
    • 4.3 La llamada compra de capa
    • 4.4 Las llamadas operaciones triangulares
    • 4.5 La cesión del activo y pasivo de una sociedad en su liquidación
  • 5 Anteproyecto del Código Mercantil, (Mayo 2014)
  • 6 Recursos adicionales
  • 7 Legislación básica
  • 8 Legislación citada
    • 8.1 En contratos y formularios
    • 8.2 En doctrina
  • 9 Jurisprudencia citada
Normativa

Las llamadas Modificaciones estructurales , (expresión utilizada por la doctrina y consagrada por la Dirección General de los Registros y del Notariado y ahora por la Ley 3/2009, de 3 de abril que se titula expresamente sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles se halla la figura jurídica de la fusión de sociedades.

La citada Ley 3/2009, de 3 de abril sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles previó una nueva redacción de la Ley 2/1995, de 23 de marzo, de Sociedades de Responsabilidad Limitada (LSRL) pero de momento derogó, entre otros, el art. 94 LSRL que se refería a las fusiones y escisiones.

Ahora la Ley de Sociedades de Capital (LSC) no regula ya esta materia, debiendo acudirse a la repetida Ley 3/2009, de 3 de abril sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, modificada por Real Decreto-Ley 9/2012, de 16 de marzo de simplificación de las obligaciones de información, documentación de fusiones y escisiones de sociedades de capital y recogidas las modificaciones con algún cambio por la Ley 1/2012, de 22 de junio, de simplificación de las obligaciones de información y documentación de fusiones y escisiones de sociedades de capital.

Naturalmente, se aplica la LSC en orden a quórum y mayorías – art. 199 LSC, (antes art. art. 53.2 LSRL). Asimismo el art. 160 LSC - no alterada en este punto su redacción por la Ley 31/2014, de 3 de diciembre, por la que se modifica la Ley de Sociedades de Capital para la mejora del gobierno corporativo, entre las materias objeto de la Junta cita: f) La transformación, la fusión, la escisión o la cesión global de activo y pasivo y el traslado de domicilio al extranjero.

La fusión Concepto

Debemos entender la fusión de una sociedad mercantil como aquel supuesto en el que una sociedad mercantil se extingue totalmente (o varias se extinguen), bien sea porque es íntegramente absorbida por otra (la sociedad absorbente, ya sea anónima, limitada, etc.) o porque junto con otra u otras sociedades se extinguen todas y nace una nueva sociedad ( anónima , limitada , etc.)

Previsión legal

El art. 22 Ley 3/2009 de 3 de abril sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, dice que en virtud de la fusión, dos o más sociedades mercantiles inscritas se integran en una única sociedad mediante la transmisión en bloque de sus patrimonios y la atribución a los socios de las sociedades que se extinguen de acciones , participaciones sociales o cuotas de la sociedad resultante, que puede ser de nueva creación o una de las sociedades que se fusionan.

Este precepto parte de la base de que en toda fusión intervienen dos o más sociedades y su efecto es que se integran bien creando una nueva sociedad, bien por el mecanismo de que una sociedad absorbe a otra.

En todo caso, se trata de sociedades mercantiles, pero no todas las sociedades se pueden fusionar libremente, ya que hay casos como los Bancos, Cajas de Ahorros , las Entidades de Seguros , y en especial las Sociedades cooperativas que tienen regulación especial; en definitiva, hay casos en los que para poder realizar una fusión se exige autorización administrativa y otros en que se exige previa notificación al órgano administrativo correspondiente, el cual puede oponerse a la fusión.

Supuestos de fusión

En relación a una SL son varios los supuestos que cita el precepto: que una sociedad del tipo que sea (incluso las personalistas) se fusione con una SL creando una nueva sociedad; que una sociedad, del tipo que sea pase a ser absorbida por una SL, y que una sociedad limitada sea absorbida por otra sociedad.

Combinando los casos en que alguna de estas operaciones se relaciona con una sociedad limitada, podríamos hablar de los siguientes supuestos de fusión (dejando los casos de escisión para su tema correspondiente):

Una sociedad no limitada (SA, colectiva, etc.) se fusiona con una SL, por el mecanismo de ser Sociedad Limitada la absorbente.

Una sociedad no limitada (SA, colectiva, etc.) se fusiona con una SL, por el mecanismo de ser Sociedad Limitada la absorbida.

Una sociedad no limitada (SA, colectiva, etc.) se fusiona con una SL, por el mecanismo de crear una sociedad nueva (sea limitada o no).

Una sociedad limitada se fusiona con otra SL, por el mecanismo de ser una de ellas la absorbente.

Una sociedad limitada se fusiona con otra SL, por el mecanismo de crear una nueva (limitada o no).

Además puede entrar en juego el plural: creando varias sociedades, fusionando y absorbiendo dos o más, etc.

Dado que los supuestos más frecuentes relacionados con una SL hacen referencia a otra SL o una SA, puede verse, previo aclarar en el presente tema los conceptos generales:

Requisitos

Los requisitos de toda fusión son:

1) Que necesariamente debe haber, al menos, la extinción de una de las sociedades que intervienen en el proceso de fusión; por ello, el art. 23 de Ley 3/2009, de 3 de abril sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles dice que la fusión en una nueva sociedad implicará la extinción de cada una de las sociedades que se fusionan y la transmisión en bloque de los respectivos patrimonios sociales a la nueva entidad, que adquirirá por sucesión universal los derechos y obligaciones de aquéllas. Y añade: si la fusión hubiese de resultar de la absorción de una o más sociedades por otra ya existente, ésta adquirirá por sucesión universal los patrimonios de las sociedades absorbidas, que se extinguirán, aumentando, en su caso, el capital social de la sociedad absorbente en la...

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