Transformación de una sociedad colectiva, comanditaria o agrupación de interés económico en sociedad limitada

Autor:Manuel Faus
Cargo del Autor:Notario
 
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Entre los supuestos posibles de transformación, el art. 4 de Ley 3/2009, de 3 de abril, cita la transformación de cualquier sociedad mercantil en otra sociedad mercantil, como ocurre con la transformación de una sociedad colectiva, comanditaria o agrupación de interés económico en sociedad limitada, conservando las sociedades transformadas su personalidad jurídica, tal y como indica el art. 3 de dicha ley. Es un supuesto más de modificación estructural.

Contenido
  • 1 Normativa
  • 2 Requisitos
    • 2.1 Acuerdo
    • 2.2 Escritura
    • 2.3 Inscripción
  • 3 Derechos de los socios
  • 4 Publicidad
  • 5 Efectos de la transformación
  • 6 Anteproyecto del Código Mercantil, (Mayo 2014)
  • 7 Legislación básica
  • 8 Legislación citada
  • 9 Recursos adicionales
    • 9.1 En doctrina
  • 10 Jurisprudencia y doctrina administrativa citadas
Normativa

La Ley 3/2009 de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, en vigor a partir del 4 de julio de 2.009, derogó los arts. 87 a 94 de Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada (LSRL) y es la Ley que regula la transformación de sociedades.

Requisitos

Para los requisitos generales y efectos de toda transformación que afecte a una sociedad limitada puede verse el tema Transformación en sociedad limitada y transformación de una sociedad limitada

En cuanto a los requisitos específicos a tener en cuenta, son los siguientes:

Acuerdo

En el caso de sociedad regular colectiva se exige el acuerdo de todos los socios. Así resulta del artículo 217 del Reglamento del Registro Mercantil (RRM):

La escritura pública de transformación de sociedades colectivas, comanditarias o agrupaciones de interés económico en sociedad anónima o de responsabilidad limitada no podrá inscribirse sin que conste el consentimiento de todos los socios que tengan responsabilidad personal y solidaria por las deudas sociales. En cuanto a los socios comanditarios se estará a lo dispuesto en la escritura social.

Ahora bien, una cuestión que puede plantearse es si basta el acuerdo de la mayoría de los socios de la sociedad o se exige la unanimidad.

Los Estatutos de la Sociedad Regular Colectiva pueden haber previsto el sistema de transformación. El artículo 212 RRM dice que salvo pacto en contrario, para la modificación del contrato social se necesitará el consentimiento de todos los socios colectivos. Respecto a los socios comanditarios, se estará a lo dispuesto en el contrato social.

El tema lo trata la Resolución de la DGRN de 10 de julio de 2.003. [j 1]

Hechos: Se otorga por los Administradores de una Sociedad Regular Colectiva escritura elevando a público el acuerdo de transformación en una S.L. No es adoptado con el consentimiento de todos los socios, al haber unos herederos de un socio que la empresa no conoce...

El Registrador Mercantil deniega la inscripción indicando que el pretendido acuerdo de transformación adoptado requiere el consentimiento de todos los socios (art. 212 y 217 RRM).

La DGRN insiste en la necesidad de la unanimidad, si bien en el caso concreto lo que se discutía era un difícil encaje de un confuso pacto social de continuidad de la empresa en caso de fallecimiento de un socio y el argumento del recurrente era que exigir la unanimidad cuando se ignoran los herederos de un socio es condenar a la empresa a no poder adoptar acuerdos trascendentales.

Naturalmente, la DGRN no acepta tales argumentaciones y con base a los preceptos transcritos exige la unanimidad de todos los socios, de forma que en caso de herencia, todos los herederos que la acepten pasarán a ser socios y se precisa su consentimiento.

En el caso de sociedad comanditaria simple , será necesario siempre el consentimiento de todos los socios colectivos, por la misma razón anterior; en cuanto al acuerdo de los comanditarios, dependerá de si los estatutos han previsto que pueda adoptarse por mayoría; en caso contrario, también se exigirá el acuerdo de todos los comanditarios.

En el caso de sociedad comanditaria por acciones , ya dispuso el derogado art. 152 del Código de Comercio (CCo) que se aplicará a la sociedad en comandita por acciones la LSA, salvo en lo que resulte incompatible con sus disposiciones.

Y el también derogado art. 156. del art. 156 CCom exigió que la modificación de estatutos se efectuara mediante acuerdo de la Junta General, que se adoptará con arreglo a lo prevenido por la LSA.

Ahora la LSC regula la sociedad comanditaria, diciendo en su art. 1 que en la sociedad comanditaria por acciones, el capital, que estará dividido en acciones, se integrará por las aportaciones de todos los socios, uno de los cuales, al menos, responderá personalmente de las deudas sociales como socio colectivo; y el art. 3 LSC determina que las sociedades comanditarias por acciones se regirán por las normas específicamente aplicables a este tipo social y, en lo que no esté en ellas previsto, por lo establecido en LSC para las sociedades anónimas y regula de forma especial la administración en los arts. 252 y ss. de la LSC. Por tanto, deberán tenerse en cuentas las novedades de la Ley 31/2014, de 3 de diciembre, por la que se modifica la Ley de Sociedades de Capital para la mejora del gobierno corporativo exige en el nuevo art. 197 bis votación separada para toda modificación de estatutos, y sin duda que la transformación lo es.

Escritura
  • Concurrencia:

Hay que tener en cuenta que en el caso de sociedad colectiva o sociedad civil, han de concurrir a la escritura todos los socios; en estas sociedades no hay una estructura como en las sociedades anónimas o limitadas, ni hay certificante claro y la única manera de acreditar su consentimiento es que concurran a la escritura; en el caso de sociedad comanditaria, han de concurrir todos los socios colectivos y la concurrencia de todos los comanditarios dependerá de que haya o no previsión en contra en los estatutos, ya que, en defecto de otra norma estatutaria, también deberán concurrir todos; en el caso de sociedad comanditaria por acciones se aplicará respecto a los titulares de acciones las...

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