Efectos de toda fusión en las sociedades limitadas. Beneficios fiscales

Autor:Manuel Faus
Cargo del Autor:Notario
 
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Los efectos de toda fusión en las sociedades limitadas alcanzan no sólo a las sociedades intervinientes y a sus socios, sino también a los acreedores y deudores, así como a los arrendamientos, si los hubiere.

Contenido
  • 1 Efectos para las sociedades intervinientes
  • 2 Efectos para el socio
  • 3 Efectos para los acreedores y obligacionistas
  • 4 Efectos de la fusión en relación a los arrendamientos
    • 4.1 Legislación estatal
    • 4.2 Legislación catalana para los arrendamientos rústicos
    • 4.3 Norma en Galicia en los arrendamientos rústicos
  • 5 Beneficios fiscales de la fusión
  • 6 Anteproyecto del Código Mercantil, (Mayo 2014)
  • 7 Legislación básica
  • 8 Legislación citada
  • 9 Recursos adicionales
    • 9.1 En contratos y formularios
    • 9.2 En doctrina
  • 10 Jurisprudencia y doctrina administrativa citadas
Efectos para las sociedades intervinientes

La fusión puede dar lugar a que una sociedad absorba a otra u otras que se extingue/n o a que dos o más sociedades se fusionen creando una sociedad nueva.

Los efectos, en todos lo casos, serán:

  • Al menos una sociedad se extingue; en el caso de absorción la que se extingue es la sociedad absorbida; en el caso de fusión por creación de nueva sociedad, se extinguen todas las existentes que se fusionan.
  • Desde la inscripción en el Registro Mercantil se produce de derecho la transmisión en bloque del patrimonio de la sociedad absorbida a la sociedad absorbente (Resolución de la DGRN de 30 de septiembre de 2013). [j 1] Pero debe procederse al cambio de titularidad de los bienes de la/s sociedad/es que se extinguen a favor de la absorbente en los Registros pertinentes. Por ello, en sede del Registro de la Propiedad, si una finca aún está inscrita a nombre de una sociedad absorbida, no basta la simple reseña de la absorción para poder inscribir el acto otorgado por la absorbente, ha de aportarse la documentación de la absorción para la inscripción de la previa transmisión a la absorbente., como dice Resolución de la DGRN de 25 de octubre de 2018. [j 2]
  • La extinción de la/s sociedad/es que se fusiona/n da lugar a que deba protegerse fundamentalmente a lo socios, a los trabajadores y a los acreedores, y que pueda plantearse el problema de terceros interesados, como puedan ser lo arrendatarios.
Efectos para el socio

1-. Durante el proceso: la protección del socio se constata en la necesidad de ser convocados en forma legal, en las exigencias formales de toda la fusión, información, informe de expertos independientes, la publicidad, las mayorías, etc.

2-. Al acabar la fusión los socios de las sociedades extinguidas han de participar en la sociedad nueva o en la absorbente, recibiendo un número de acciones o participaciones proporcional a la participación que tenían en su sociedad.

3.- Responsabilidad Mientras estemos en el ámbito de sociedades limitadas (absorbente y absorbida/s) la responsabilidad del socio por sus nuevas participaciones seguirá siendo limitada.

4.- Derecho a la impugnación de la fusión, si incumple cualquiera de sus requisitos.

A ella se refiere el art. 47 de Ley 3/2009, de 3 de abril (LME):

1.- Ninguna fusión podrá ser impugnada tras su inscripción siempre que se haya realizado de conformidad con las previsiones de esta Ley. Quedan a salvo, en su caso, los derechos de los socios y de los terceros al resarcimiento de los daños y perjuicios causados.
2.- El plazo para el ejercicio de la acción de impugnación caduca a los tres meses, contados desde la fecha en que la fusión fuera oponible a quien invoca la nulidad.
3.- La sentencia que declare la nulidad habrá de inscribirse en el Registro Mercantil, se publicará en su Boletín Oficial y no afectará por sí sola a la validez de las obligaciones nacidas después de la inscripción de la fusión, a favor o a cargo de la sociedad absorbente o de la nueva sociedad surgida de la fusión.De tales obligaciones, cuando sean a cargo de la sociedad absorbente o de la nueva sociedad, responderán solidariamente las sociedades que participaron en la fusión.
4. Si la fusión lo fuere por el procedimiento de creación de una nueva sociedad se estará, además, al régimen de nulidad del tipo societario de que se trate.

Observamos que el precepto indica que la fusión, una vez inscrita, no puede ser impugnada, pero añade: siempre que se haya realizado de conformidad con las previsiones de esta Ley.

Debe interpretarse el precepto en el sentido que inscrita la fusión ya ha pasado el control registral y no puede impugnarse por problemas de procedimiento que habrán sido calificados por el Registrador; pero se admite la impugnación general de los acuerdos sociales a que se refiere el art. 204 LSC modificado por la Ley 31/2014, de 3 de diciembre, por la que se modifica la Ley de Sociedades de Capital para la mejora del gobierno corporativo.

Efectos para los acreedores y obligacionistas

La fusión supone la transmisión en bloque de los respectivos patrimonios sociales a la nueva entidad que haya de adquirir por sucesión universal los derechos y obligaciones de aquéllas. En el caso de absorción, la sociedad absorbente será la sucesora en los derechos y en las obligaciones de la sociedad absorbida; en el caso de sociedad nueva creada por fusión de otras, la nueva sociedad será la sucesora de las que se extinguen.

* Protección a los acreedores:

Durante el proceso: son muestras de protección a los acreedores (nada afecta a los deudores) la publicidad, los balances, los informes, y el derecho de oposición que regula el art. 44 de Ley 3/2009, de 3 de abril redactado el apartado 2 por el Real Decreto-Ley 9/2012, de 16 de marzo de simplificación de las obligaciones de información, documentación de fusiones y escisiones de sociedades de capita derogado a su vez, por la Ley 1/2012, de 22 de junio, de simplificación de las obligaciones de información y documentación de fusiones y escisiones de sociedades de capital, que dice:

«1. La fusión no podrá ser realizada antes de que transcurra un mes, contado desde la fecha de publicación del último anuncio del acuerdo por el que se aprueba la fusión o, en caso de comunicación por escrito a todos los socios y acreedores, del envío de la comunicación al último de ellos.»
«2. Dentro de ese plazo, los acreedores de cada una de las sociedades que se fusionan cuyo crédito hubiera nacido antes de la fecha de inserción del proyecto de fusión en la página web de la sociedad o de depósito de ese proyecto en el Registro Mercantil y no estuviera vencido en ese momento, podrán oponerse a la fusión hasta que se les garanticen tales créditos. Si el proyecto de fusión no se hubiera insertado en la página web de la sociedad ni depositado en el Registro Mercantil competente, la fecha de nacimiento del crédito deberá haber sido anterior a la fecha de publicación del acuerdo de fusión o de la comunicación individual de ese acuerdo al acreedor... Los acreedores cuyos créditos se encuentren ya suficientemente garantizados no tendrán derecho de oposición.»

Y añade el número 3 del art 44 LME:

En los casos en los que los acreedores tengan derecho a oponerse a la fusión, ésta no podrá llevarse a efecto hasta que la sociedad presente garantía a satisfacción del acreedor o, en otro caso, hasta que notifique a dicho acreedor la prestación de fianza solidaria en favor de la sociedad por una entidad de crédito debidamente habilitada para prestarla, por la cuantía del crédito de que fuera titular el acreedor, y hasta tanto no prescriba la acción para exigir su cumplimiento.

Sin embargo, el apartado 4 del art 44 LME, añadido por la Ley 1/2012, de 22 de junio, (de simplificación de las obligaciones de información y documentación de fusiones y escisiones de sociedades de capital) permite que la fusión se inscriba, a pesar de la oposición de los acreedores, ya que dice:

Si la fusión se hubiera llevado a efecto a pesar del ejercicio, en tiempo y forma, del derecho de oposición por acreedor legítimo, sin observancia de lo establecido en el apartado anterior, el acreedor que se hubiera opuesto podrá solicitar del Registro Mercantil en que se haya inscrito la fusión que, por nota al margen de la inscripción practicada, se haga constar el ejercicio del derecho de oposición.

Es decir, a pesar de la oposición, la escisión será inscribible, como ha reconocido la Resolución de la DGRN de 9 de mayo de 2014. [j 3]

Destaca la Resolución de la DGRN de 15 de octubre de 2014 [j 4] la novedad de la Ley 1/2012 que en lo que ahora interesa, modifica el artículo 44 de la Ley 3/2009 precisamente para adecuarlo a las previsiones de la Directiva 2009/109/CE y a la modificaciones que esta lleva a cabo en el régimen europeo de fusiones y escisiones. Como por extenso afirma su Exposición de Motivos: «…siguiendo a la Directiva, a la vez que evita que la infracción de los deberes a cargo de la sociedad en caso de legítima oposición pueda afectar a la eficacia de la fusión o de la escisión, la presente Ley amplía las posibilidades de acción de los acreedores en los casos en los que, no obstante la prohibición expresa de la ley, la fusión o la escisión se lleven a cabo sin la prestación de las garantías necesarias a favor del opositor».

Concluye el apartado 4 del citado art 44 LME diciendo:

El registrador practicará la nota marginal si el solicitante acreditase haber ejercitado, en tiempo y forma, el derecho de oposición mediante comunicación fehaciente a la sociedad de la que fuera acreedor. La nota marginal se cancelará de oficio a los seis meses de su fecha, salvo que con anterioridad se haya hecho constar, por anotación preventiva, la interposición de demanda ante el Juzgado de lo Mercantil contra la sociedad absorbente o contra la nueva sociedad en la que se solicite la prestación de garantía del pago del crédito conforme a lo establecido en esta Ley.

Por otra parte, basándose en esta necesaria protección a los acreedores, la Resolución de la DGRN de 3 de octubre de 2013 [j 5] destaca que previsto en el proyecto de fusión que una sociedad absorbe a...

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