Requisitos de escisión en relación con una sociedad anónima

Autor:Manuel Faus
Cargo del Autor:Notario
 
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Toda escisión de sociedades está sujeta a unos concretos requisitos que ordena la Ley.

Varias son las posibilidades de fusión

Ver: Supuestos de escisión de una sociedad anónima

Contenido
  • 1 Norma general
  • 2 Supuestos
    • 2.1 Supuesto de socios distintos de cada sociedad y juntas convocadas
      • 2.1.1 Requisitos previos
      • 2.1.2 Proceso
      • 2.1.3 Proyecto de escisión
      • 2.1.4 Denominación
      • 2.1.5 Reparto
      • 2.1.6 Inserción o depósito del proyecto
      • 2.1.7 Informe del experto independiente
      • 2.1.8 Informe de los administradores
      • 2.1.9 Convocatoria de Junta General
      • 2.1.10 Balance de cada sociedad
      • 2.1.11 Junta General
      • 2.1.12 Publicidad
      • 2.1.13 Caso especial: sociedad participada
      • 2.1.14 Otorgamiento de la escritura
      • 2.1.15 CNAE
      • 2.1.16 Oposición de los acreedores
      • 2.1.17 Inscripción
    • 2.2 Supuesto de socios distintos de cada sociedad y juntas universales, si interviene una sociedad anónima o no hay acuerdo unánime
    • 2.3 Supuesto de socios distintos de cada sociedad y juntas universales con acuerdo unánime
    • 2.4 Supuesto de sociedad participada
      • 2.4.1 Sociedad beneficiaria titular de todas las acciones de la sociedad escindida
      • 2.4.2 Sociedad beneficiaria titular en forma directa de más del 90% de la/s sociedad/es escindida/s, sin llegar al 100%
      • 2.4.3 Posición del socio que no es el titular del indicado 90% o más
    • 2.5 Supuestos asimilados a la escisión de sociedades íntegramente participadas
  • 3 Reglas comunes a todos los supuestos
    • 3.1 Simplificación de requisitos
  • 4 Futuro Código Mercantil
    • 4.1 Efectos de toda escisión
  • 5 Legislación básica
  • 6 Legislación citada
  • 7 Recursos adicionales
    • 7.1 En contratos y formularios
    • 7.2 En doctrina anterior
    • 7.3 En doctrina actual
  • 8 Jurisprudencia y doctrina administrativa citadas
Norma general

El art. 73 de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre Modificaciones Estructurales de las Sociedades Mercantiles, establece las siguientes reglas:

  • Regla general: la escisión se regirá por las normas establecidas para la fusión en dicha Ley, con ciertas salvedades contenidas en la misma y entendiendo que las referencias a la sociedad resultante de la fusión equivalen a referencias a las sociedades beneficiarias de la escisión.

Veamos los requisitos de la escisión en el supuesto en que las sociedades que intervienen en la escisión tienen todas el carácter de sociedad anónima.

Supuestos Supuesto de socios distintos de cada sociedad y juntas convocadas

Debemos diferenciar:

Requisitos previos
  • En el caso de escisión total o parcial: a los socios de la sociedad que se escinde se les ha de adjudicar acciones de la sociedad beneficiaria en proporción a su respectiva participación (se admite compensación en metálico que no exceda del 10% del valor nominal de las acciones atribuidas).
  • En el caso de segregación es la sociedad escindida la que recibe acciones de la sociedad beneficiaria, con la misma posibilidad de compensación.
  • Si la escisión es parcial, como la sociedad que se escinde no se extingue, procederá cumplir todos los requisitos generales de toda reducción de capital.
  • La sociedad o sociedades beneficiarias, si no son de nueva creación, han de ampliar el capital al recibir el patrimonio de la escindida.
  • Si las sociedades beneficiarias son dos o más y a los socios de la sociedad que se escinde se les atribuyen solo acciones de una de las beneficiarias, se exige el consentimiento individual de los afectados.
    • Sólo podrá acordarse la escisión si las acciones o las aportaciones de los socios a la sociedad que se escinde se encuentran íntegramente desembolsadas.
Proceso

Supuesto lo anterior:

Proyecto de escisión

Los Administradores de todas las sociedades que intervienen en el proceso han de redactar y suscribir un proyecto de fusión común; si algún administrador no firma, se expresará así al final del proyecto y se indicará la causa (art. 30 de Ley 3/2009, de 3 de abril).

El contenido, (la escindida y la beneficiaria o beneficiarias), viene determinado por el art. 31 de Ley 3/2009, de 3 de abril (para las fusiones con las especialidades que añadimos de la escisión), a saber:

*1.- La denominación, el tipo social y el domicilio de las sociedades escindida y de la sociedad o sociedades beneficiarias, así como los datos identificadores de la inscripción de aquéllas en el Registro Mercantil.

*2.- En los casos de escisión total y parcial (no en el caso de segregación ) debe indicarse el reparto entre los socios de la sociedad escindida de las acciones de la sociedad beneficiaria, el criterio en que se funda este reparto y la compensación complementaria en dinero que se hubiera previsto.

*3.- La incidencia que la escisión haya de tener sobre las aportaciones de industria o en las prestaciones accesorias en las sociedades que se extinguen y las compensaciones que vayan a otorgarse, en su caso, a los socios afectados en la sociedad resultante.

*4.- En los casos de escisión total parcial (no en el caso de segregación) los derechos que vayan a otorgarse en la sociedad beneficiaria a quienes tengan derechos especiales o a los tenedores de títulos distintos de los representativos de capital o las opciones que se les ofrezcan.

*5.- Las ventajas de cualquier clase que vayan a atribuirse en la sociedad beneficiaria a los expertos independientes que hayan de intervenir, en su caso, en el proyecto de escisión, así como a los administradores de las sociedades que intervienen en el proceso.

*6.- La fecha a partir de la cual los titulares de las nuevas acciones tendrán derecho a participar en las ganancias sociales de la beneficiaria y cualesquiera peculiaridades relativas a este derecho.

*7.- La fecha a partir de la cual la escisión tendrá efectos contables de acuerdo con lo dispuesto en el Plan General de Contabilidad.

*8.- Los estatutos de la sociedad o sociedades beneficiarias.

*9.- La información sobre designación, y, en su caso, el reparto preciso de los elementos del activo y pasivo que han de transmitirse a las sociedades beneficiarias y su valoración.

*10.- La valoración del activo y pasivo del patrimonio de cada sociedad que se transmita a la sociedad resultante.

*11.- Las fechas de las cuentas de las sociedades que intervienen en la escisión utilizadas para establecer las condiciones en que se realiza la escisión.

*12.- Las posibles consecuencias de la escisión sobre el empleo, así como su eventual impacto de género en los órganos de administración y la incidencia, en su caso, en la responsabilidad social de la empresa.

El art. 74 de Ley 3/2009, de 3 de abril (LMESM) exige que en en el proyecto de escisión, además de las menciones enumeradas para el proyecto de fusión, se incluyan: 1.º- La designación y, en su caso, el reparto preciso de los elementos del activo y del pasivo que han de transmitirse a las sociedades beneficiarias. 2.ºEl reparto entre los socios de la sociedad escindida de las acciones que le correspondan en el capital de la sociedad beneficiaria, así como el criterio en que se funda ese reparto. No procederá esta mención en los casos de segregación.

En relación al contenido del proyecto, debemos precisar:

Denominación

En el caso que por la escisión se cree una nueva sociedad, se precisará el certificado de denominación social , solicitado a instancia de la sociedad que se escinde, que a estos efectos deberemos considerar como fundadora; dada la vigencia de la certificación, fijada actualmente en tres meses, lo correcto será tenerla ya al presentar el Proyecto en el Registro Mercantil y prorrogarla, si el proceso no ha concluido en dicho plazo de tres meses.

En el caso de escisión, si el nombre de la sociedad beneficiaria va a modificarse, deberá igualmente esta sociedad solicitar el certificado de denominación, con la misma consideración indicada y además si comprende el nombre de la sociedad escindida, deberá tener la autorización de ésta, tal como exige el artículo 408 del Reglamento del Registro Mercantil (RRM).

Reparto

En proyecto de escisión total o parcial (no en el caso de segregación) el proyecto ha de indicar el número de acciones de la sociedad beneficiaria que van a recibir los socios por cada acción de la sociedad escindida. Para ello hace falta una valoración, sin que esté tan claro si la valoración ha de ser con un criterio simplemente objetivo (balance) o puede tenerse en cuenta, que es lo que estimamos más lógico, otros datos tales como el fondo de comercio, las expectativas de evolución de la empresa, valor de mercado, etc; no olvidemos que el art. 34 de la 3/2009, de 3 de abril (LMESM) (por cierto, modificada su redacción por la Ley 25/2.011, de 1 de agosto) y después por la Ley 1/2012, de 22 de junio de simplificación de las obligaciones de información y documentación de fusiones y escisiones de sociedades de capital, que sólo exige el nombramiento de experto independiente cuando la sociedad resultante sea anónima o comanditaria por acciones).

La STS 118/2007, 15 de Febrero de 2007 [j 1] en relación a un informe admitido sucesivamente por el Registrador y por los juzgados de instancia dice:

El Informe presentado, valorado sucesivamente por el Registrador y por los juzgadores de instancia, se entiende suficiente a estos fines y la revisión en esta sede sólo podría llevarse a efecto previa la demostración de una concreta omisión o desviación, o de un error apreciable, que impidiera cumplir este cometido y que pudiera viciar el acuerdo de fusión en el sentido antes indicado.
Inserción o depósito del proyecto

Este proyecto se debe insertar en la página web de las sociedades que intervienen en la fusión y en su defecto se debe presentar en el Registro Mercantil que corresponda a cada una de las sociedades afectadas por el proceso y el Registrador lo comunica al...

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