Requisitos de escisión de una sociedad limitada

Autor:Manuel Faus
Cargo del Autor:Notario
 
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Toda escisión de una sociedad está sujeta a unos concretos requisitos que ordena la Ley, siendo una de las figuras que se encuadran dentro de las llamadas Modificaciones estructurales .

Pone de relieve la Resolución de la DGRN de 19 de septiembre de 2019 [j 1] que debe tenerse en cuenta que la protección de los distintos intereses que pueden resultar afectados en modificaciones estructurales de sociedades como son la escisión y la fusión se disciplina legalmente mediante la regulación de un procedimiento, de carácter obligatorio, que sólo cuando es debidamente cumplimentado surte los efectos previstos por el legislador.

Contenido
  • 1 Normativa
  • 2 Reglas generales
  • 3 Supuestos de escisión cuando todas las sociedades que intervienen son limitadas
    • 3.1 Supuesto de socios distintos de cada sociedad y juntas convocadas
      • 3.1.1 Proceso
    • 3.2 Publicidad
    • 3.3 Caso especial: la que recibe patrimonio de la escindida es titular del 90% o más del capital social de ésta.
    • 3.4 Certificación, escritura y oposición de los acreedores
    • 3.5 Inscripción
    • 3.6 Supuesto de socios distintos de cada sociedad y juntas universales, sin acuerdo unánime
    • 3.7 Supuesto de socios distintos de cada sociedad y juntas universales con acuerdo unanime, y solo intervienen sociedades limitadas
    • 3.8 Supuestos especiales
      • 3.8.1 Sociedad beneficiaria titular de todas las participaciones de la sociedad escindida
      • 3.8.2 Sociedad beneficiaria titular en forma directa de más del 90% de la/s sociedad/es escindida/s, sin llegar al 100%
      • 3.8.3 Posición del socio que no es el titular del indicado 90% o más
    • 3.9 Supuestos asimilados a las escisión de sociedades íntegramente participadas
  • 4 Simplificación de requisitos en la constitución de nuevas sociedades
  • 5 Efectos e impugnación
  • 6 Anteproyecto del Código Mercantil, (Mayo 2014)
  • 7 Legislación básica
  • 8 Legislación citada
  • 9 Recursos adicionales
    • 9.1 En contratos y formularios
    • 9.2 En doctrina (Para la legislación anterior)
    • 9.3 En doctrina (Para la legislación actual)
  • 10 Jurisprudencia y doctrina administrativa citadas
Normativa

Varias son las posibilidades de escisión.

Véase Supuestos de escisión de una sociedad limitada

Ahora bien, para todo supuesto de escisión debe aplicarse:

Reglas generales

Para todo supuesto de escisión el artículo 73 de la ley 3/2009 dispone que la escisión se regirá por las normas establecidas para la fusión en dicha Ley, con las salvedades contenidas en su especial Capítulo, entendiendo que las referencias a la sociedad resultante de la fusión equivalen a referencias a las sociedades beneficiarias de la escisión. La escisión en la que participen o resulten sociedades mercantiles de distinta nacionalidad se regirá por lo establecido en las respectivas leyes personales. En las sociedades anónimas europeas se estará al régimen que en cada caso les fuere aplicable.

Supuestos de escisión cuando todas las sociedades que intervienen son limitadas

En el caso de intervenir una sociedad anónima puede verse Requisitos de escisión en relación con una sociedad anónima

En el caso de que todas las sociedades que intervienen son limitadas se aplicarán las siguientes normas:

Supuesto de socios distintos de cada sociedad y juntas convocadas

Debemos diferenciar:

Requisitos previos:

  • En el caso de escisión total o parcial: a los socios de la Sociedad que se escinde se les ha de adjudicar participaciones de la sociedad beneficiaria en proporción a su respectiva participación (se admite compensación en metálico que no exceda del 10% del valor nominal de las participaciones atribuidas). Ahora bien, en los casos de escisión total o de escisión parcial con pluralidad de sociedades beneficiarias, siempre que no se atribuyan a los socios de la sociedad que se escinde participaciones de todas las sociedades beneficiarias, será necesario el consentimiento individual de los afectados.
  • En el caso de segregación, es la sociedad escindida la que recibe participaciones de la sociedad beneficiaria, con la misma posibilidad de compensación.
  • Si la sociedad es parcial, como la sociedad que se escinde no se extingue, procederá reducción de capital .
  • La sociedad o sociedades beneficiarias, si no son de nueva creación, han de ampliar el capital al recibir el patrimonio de la escindida.
  • Sólo podrá acordarse la escisión si las acciones o las aportaciones de los socios a la sociedad que se escinde se encuentran íntegramente desembolsadas.
Proceso

a).-Proyecto de escisión.

Los Administradores de todas las sociedades que intervienen en el proceso han de redactar y suscribir un proyecto de escisión común (si algún administrador no firma, se expresará así al final del proyecto y se indicará la causa). (art. 30 de Ley 3/2009, de 3 de abril).

El contenido, referido únicamente a las sociedades de responsabilidad (la escindida y la beneficiaria o beneficiarias), viene determinado por el artículo 31 de la Ley 3/2009 (para las fusiones con las especialidades que añadimos de la escisión):

  • La denominación social , el tipo social y el domicilio de las sociedades escindida y de la sociedad o sociedades beneficiarias, así como los datos identificadores de la inscripción de aquéllas en el Registro Mercantil .
  • En los casos de escisión total y parcial (no en el caso de segregación) debe indicarse el reparto entre los socios de la sociedad escindida de las participaciones de la sociedad beneficiaria, el criterio en que se funda este reparto y la compensación complementaria en dinero que se hubiera previsto.
  • La incidencia que la escisión haya de tener sobre las aportaciones de industria o en las prestaciones accesorias en las sociedades que se extinguen y las compensaciones que vayan a otorgarse, en su caso, a los socios afectados en la sociedad resultante.
  • En los casos de escisión total parcial (no en el caso de segregación) los derechos que vayan a otorgarse en la sociedad beneficiaria a quienes tengan derechos especiales o a los tenedores de títulos distintos de los representativos de capital o las opciones que se les ofrezcan.
  • Las ventajas de cualquier clase que vayan a atribuirse en la sociedad beneficiaria a los expertos independientes que hayan de intervenir, en su caso, en el proyecto de escisión, así como a los administradores de las sociedades que intervienen en el proceso.
  • La fecha a partir de la cual los titulares de las nuevas participaciones tendrán derecho a participar en las ganancias sociales de la beneficiaria y cualesquiera peculiaridades relativas a este derecho.
  • La fecha a partir de la cual la escisión tendrá efectos contables de acuerdo con lo dispuesto en el Plan General de Contabilidad.
  • Los estatutos de la sociedad o sociedades beneficiarias.
  • La información sobre designación, y, en su caso, el reparto preciso de los elementos del activo y pasivo que han de transmitirse a las sociedades beneficiarias y su valoración.
  • La valoración del activo y pasivo del patrimonio de cada sociedad que se transmita a la sociedad resultante.
  • Las fechas de las cuentas de las sociedades que intervienen en la escisión utilizadas para establecer las condiciones en que se realiza la escisión.
  • Las posibles consecuencias de la escisión sobre el empleo, así como su eventual impacto de género en los órganos de administración y la incidencia, en su caso, en la responsabilidad social de la empresa.

El artículo 74 de la Ley 3/2009 dice:

En el proyecto de escisión, además de las menciones enumeradas para el proyecto de fusión, se incluirán:
1.º- La designación y, en su caso, el reparto preciso de los elementos del activo y del pasivo que han de transmitirse a las sociedades beneficiarias.
2.º- El reparto entre los socios de la sociedad escindida de las acciones que le correspondan en el capital de la sociedad beneficiaria, así como el criterio en que se funda ese reparto. No procederá esta mención en los casos de segregación.

En relación al contenido del proyecto, debemos precisar:

  • Denominación:

En el caso que por la escisión se cree una nueva sociedad, se precisará el certificado de denominación social, solicitado a instancia de la sociedad que se escinde, que a estos efectos deberemos considerar como fundadora; dada la vigencia de la certificación, fijada actualmente en tres meses, lo correcto será tenerla ya al presentar el Proyecto en el Registro Mercantil y prorrogarla, si el proceso no ha concluido en dicho plazo de tres meses.

En el caso de escisión, si el nombre de la sociedad beneficiaria va a modificarse, deberá igualmente esta sociedad solicitar el certificado de denominación, con la misma consideración indicada y además si comprende el nombre de la sociedad escindida, deberá tener la autorización de ésta, tal como exige el artículo 408.2 del Reglamento del Registro Mercantil...

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