Transformación en sociedad anónima y transformación de una sociedad anónima

Autor:Manuel Faus
Cargo del Autor:Notario
 
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La figura jurídica de la transformación de sociedad constituye una de las denominadas modificaciones estructurales expresión utilizada por la doctrina y consagrada por la Dirección General de los Registros y del Notariado (DGRN) y recogida por la Ley 3/2009, de 3 de abril que se titula expresamente "sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles".

Contenido
  • 1 Regulación
  • 2 Notas esenciales
  • 3 Supuestos
    • 3.1 Transformación de sociedad anónima en sociedad no anónima
      • 3.1.1 Requisitos
    • 3.2 Transformación de sociedad no anónima en sociedad anónima
      • 3.2.1 Supuestos
    • 3.3 Publicidad en todo caso
  • 4 Transformación en casos especiales
  • 5 Efectos comunes, en especial sobre fincas arrendadas
  • 6 Otras modificaciones
  • 7 Notas fiscales
  • 8 Legislación básica
  • 9 Legislación citada
  • 10 Jurisprudencia citada
  • 11 Recursos adicionales
    • 11.1 En contratos y formularios
    • 11.2 En doctrina
Regulación

Entre las llamadas modificaciones estructurales, (expresión utilizada por la doctrina y consagrada por la DGRN y ahora por la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre Modificaciones Estructurales de las Sociedades Mercantiles (LMESM) (que se titula expresamente sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles) se halla la figura jurídica de la transformación de sociedad.

La citada LMESM previó una nueva redacción de la Ley de Sociedades Anónimas (LSA) , y derogó el Capítulo VIII de la LSA-

Ahora la Ley de Sociedades de Capital (LSC) no regula ya esta materia, debiendo acudirse a la LMESM .

Naturalmente, se aplica la LSC en orden a quórum y mayorías – art. 194 y 201 LSC, (antes art. 103 LSA); hay que advertir que la Ley 31/2014, de 3 de diciembre, por la que se modifica la Ley de Sociedades de Capital para la mejora del gobierno corporativo (entró en vigor el 24 de diciembre de 2014) ha dado nueva redacción a este art. que dice:

«Para la adopción de los acuerdos a que se refiere el artículo 194, si el capital presente o representado supera el cincuenta por ciento bastará con que el acuerdo se adopte por mayoría absoluta. Sin embargo, se requerirá el voto favorable de los dos tercios del capital presente o representado en la junta cuando en segunda convocatoria concurran accionistas que representen el veinticinco por ciento o más del capital suscrito con derecho de voto sin alcanzar el cincuenta por ciento.»

Asimismo el art. 160 LSC, también redactado de nuevo por la citada Ley 31/2014, de 3 de diciembre, entre las materias objeto de la Junta cita la transformación.

Notas esenciales

El art. 3 LMESM , (en vigor el 4 de julio de 2009) indica que en virtud de la transformación una sociedad adopta un tipo social distinto, conservando su personalidad jurídica.

Detalla los efectos de toda transformación la resolución de la DGRN de 9 de octubre de 2012 [j 1] diciendo:

La transformación societaria es la operación jurídica en virtud de la cual una compañía cambia el ropaje societario para adoptar un tipo social diferente. Entraña un cambio tipológico, pero se mantiene intacta la personalidad jurídica del ente social , lo que significa que se conserva el vínculo societario y se continúan todas las relaciones jurídicas con los terceros. Todo este proceso se hace cohonestando el interés social en continuar la personalidad jurídica bajo una nueva estructura societaria con el interés de los socios, a quienes se les reconoce el derecho se separación, y con el de los titulares de derechos especiales, a quienes se les atribuye un derecho de oposición, ampliándose a favor de todos ellos y de los acreedores las exigencias de información y de publicidad.

Reitera lo anterior la Resolución de la DGRN de 13 de mayo de 2016. [j 2].

La transformación supone, pues, el cambio del tipo de sociedad, con todas las consecuencias que ello conlleva:

-Para los socios de la sociedad que se trasforma: a) que pueden pasar de una sociedad anónima a una sociedad de responsabilidad limitada, cuya responsabilidad sigue siendo limitada o a una sociedad con responsabilidad personal del socio y b) que han de continuar con la misma participación.

-Para los acreedores, a quien una transformación, del tipo que sea, no les debe perjudicar.

-Para la propia sociedad, cuya personalidad continúa siendo la misma, por lo que sus relaciones con terceros van a continuar, como regla general, sin alteración alguna (tanto en el lado activo como pasivo), pero cuyas reglas de juego van a cambiar sustancialmente; es, en definitiva, la transformación una opción que los socios pueden adoptar y por muy diversas razones, que ahora no nos compete detallar; baste citar dos: la transformación de sociedad anónima en sociedad de responsabilidad imitada por no tener un capital mínimo de 60.000,00 Euros o no querer estar sujetas al mayor rigor de las normas que regulan las sociedades anónimas.

Supuestos

El art. 4 LMESM, entre los diversos supuestos de transformación, cita:

Una sociedad mercantil inscrita podrá transformarse en cualquier otro tipo de sociedad mercantil.

Si hablamos de sociedades anónimas, dos son las posibilidades :

  • Que una sociedad anónima se transforme en otro tipo de sociedad.

Se trata en los temas:

  • Que otra sociedad no anónima se transforme y pase a ser anónima.

Se trata en los temas:

Transformación de sociedad anónima en sociedad no anónima

Decía el derogado art. 223 LSA:

Transformación de sociedad anónima. 1.- Las sociedades anónimas podrán transformarse en sociedades colectivas, comanditarias o de responsabilidad limitada. 2.- Salvo disposición legal en contrario, cualquier transformación en una sociedad de tipo distinto será nula.

Pero la Ley 3/2009, de 3 de abril sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles,(LMESM)}} derogó los arts. 223 y siguientes de la LSA, y la LSC mantiene la LMESM.

Esta Ley permite, como se ha dicho, que una sociedad mercantil se transforme en otra sociedad mercantil, pero para el caso de sociedades anónimas hay otras posibilidades: transformarse en agrupación de interés económico y en sociedad cooperativa, pero ahora ya no cabrá que una sociedad anónima se convierta en sociedad civil.

Por tanto, los supuestos concretos son: que la sociedad anónima, al transformarse, pase a ser una

Y pasar a ser una modalidad de las Sociedades cooperativas (en sus infinitas variedades....).

De todas las posibilidades indicadas, la única que en la práctica tiene cierta aplicación es la transformación de sociedad anónima en sociedad limitada (debido, normalmente, a no alcanzar o ser difícil conseguir el capital mínimo, con ocasión de reducciones de capital, en especial obligadas, o querer tener menores exigencias formales.)

Se venía afirmando que no podía transformarse una sociedad limitada o anónima en sociedad civil , al ser un supuesto no previsto en la Ley de modificaciones estructurales. Pero la Resolución de la DGRN de 26 de abril de 2016 [j 3] defiende la posición contraria: una sociedad mercantil puede transformarse en sociedad civil, cuando civil sea su objeto, en especial si es profesional. Los argumentos que da la DGRN son varios:

  • en primer lugar referidos al caso de sociedades limitadas: a) no hay causa que justifique un trato diferente a la admitida transformación de sociedad civil en sociedad limitada; b) las consecuencias indeseables a las que conduciría la exclusión de la posibilidad de transformación de sociedades limitadas en sociedades civiles, pues una sociedad limitada puede transformarse en cooperativa, y una cooperativa transformarse en civil;
  • en segundo lugar, y para toda sociedad mercantil, la transformación, como cualquier acto de modificación del entramado social, al amparo del principio de la autonomía de la voluntad que rige en nuestro Derecho, es posible, toda vez que no se contrarían los límites que para aquel principio, marca con precisión el artículo 1255 del Código Civil.

Conclusión: es viable si es convenida por todas las partes del contrato social (artículos 1255 y 1256 del Código Civil, lo que se traduce en un acuerdo unánime de los socios.

Requisitos

Hay varios supuestos, como la transformación de sociedades anónimas en limitadas y de sociedades limitadas en anónimas; pero, en general, en todo caso, podemos hablar de dos clases de requisitos:

1. Los que deben cumplirse por tratarse de una sociedad anónima la que se transforma.

2. Los que deben cumplirse según el tipo de sociedad en que se transforme.

1.- Requisitos por tratarse de una sociedad anónima.

a).- Acuerdo legalmente adoptado, por la junta de socios (art. 194 y 201 LSC).

El art. 10 LMESM dice que el acuerdo de transformación se adoptará con los requisitos y formalidades establecidos en el régimen de la sociedad que se transforma. El acuerdo deberá incluir la aprobación del balance de la sociedad presentado para la transformación, con las modificaciones que en su caso resulten procedentes, así como de las menciones exigidas para la constitución de la sociedad cuyo tipo se adopte.

Y este balance es el que ha exigido el art. 9 LMESM , debiendo ser un balance cerrado dentro de los seis meses anteriores a la fecha prevista para la reunión, junto con un informe sobre las modificaciones patrimoniales significativas...

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