Exclusión del derecho de preferente adquisición en los casos de aumento de capital de una sociedad limitada

Autor:Manuel Faus
Cargo del Autor:Notario
 
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La exclusión por decisión de la Junta General del derecho de asunción preferente es posible en toda ampliación de capital de una sociedad de responsabilidad limitada con aportaciones dinerarias, si se cumplen los requisitos legales. Distinto es el caso de que no haya legalmente el derecho de asunción preferente en ciertos supuestos.

El derecho de asunción preferente, pues, no es absoluto.

Contenido
  • 1 La exclusión por la Junta del derecho de asunción preferente
    • 1.1 Requisitos generales
    • 1.2 Mayoría exigida
  • 2 Supuestos de ampliación que no otorgan derecho de asunción preferente.Doctrina de la DGRN
    • 2.1 Ampliación con cargo a reservas
    • 2.2 Ampliación compensando créditos
    • 2.3 Aportaciones no dinerarias
  • 3 Anteproyecto del Código Mercantil, (Mayo 2014)
  • 4 Referencias adicionales
    • 4.1 En contratos y formularios
      • 4.1.1 Modelo de escritura
      • 4.1.2 Modelo de certificación
    • 4.2 En doctrina
  • 5 Legislación básica
  • 6 Legislación citada
  • 7 Doctrina administrativa citada
La exclusión por la Junta del derecho de asunción preferente Requisitos generales

El artículo 308 del Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital (LSC), (antes art. 76 de Ley 2/1995, de 23 de marzo, de Sociedades de Responsabilidad Limitada), permite, en los casos en que el interés de la sociedad así lo exija, que la junta general, al decidir el aumento del capital, pueda acordar la supresión total o parcial del derecho de suscripción preferente.

Para que sea válido este acuerdo, si se trata de sociedades limitadas, será necesario:

  • a).- Que los administradores elaboren un informe en el que especifiquen el valor de las participaciones o de las acciones de la sociedad y se justifiquen detalladamente la propuesta y la contraprestación a satisfacer por las nuevas participaciones o por las nuevas acciones, con la indicación de las personas a las que hayan de atribuirse.
  • b).- Que en la convocatoria de la junta se hayan hecho constar la propuesta de supresión del derecho de preferencia, el tipo de creación de las nuevas participaciones sociales y el derecho de los socios a examinar en el domicilio social el informe o los informes antes indicado así como pedir la entrega o el envío gratuito de estos documentos.
  • c).- Que el valor nominal de las nuevas participaciones más, en su caso, el importe de la prima, se corresponda con el valor real atribuido a las participaciones en el informe de los administradores en el caso de las sociedades de responsabilidad limitada.

Quedan claros, pues, los requisitos:

  • Si la Junta no es universal se exige que en la convocatoria se indique la propuesta y además el derecho de los socios a examinar el informe que debe elaborar el órgano de administración y que dicho informe está a su disposición.
  • El informe debe especificar el valor real de las participaciones, justificar la propuesta, indicar la contraprestación a pagar por los adquirentes y sus datos personales.
  • El valor nominal, más la prima en su caso, coincida con el valor real atribuido a las participaciones. En las últimas modificaciones de la ley se ha sustituido la expresión valor real por valor razonable; pero este artículo mantiene la expresión valor real, menos correcta que la de valor razonable.

La Ley 22/2015, de 20 de julio, de Auditoría de Cuentas ha modificado el art. 308 de la LSC, sustituyendo para las sociedades anónimas al auditor por un experto independiente.

Mayoría exigida

Debemos recordar que la redacción actual del art. 199 de LSC, (antes art. 53 de LSRL), mantiene la exigencia de dos tercios de los votos correspondientes a las participaciones sociales en que se divida el capital social "para la supresión o la limitación del derecho de preferencia en los aumentos del capital".

Supuestos de ampliación que no otorgan derecho de asunción preferente.Doctrina de la DGRN Ampliación con cargo a reservas

La resolución de la DGRN de 23 de julio de 2.003 [j 1] no admitió la posibilidad de exclusión en el caso de acordarse un ampliación con cargo a reservas; es lógico; como dice esta resolución, se puede suprimir el derecho de asunción preferente en el supuesto de asunción de participaciones a título oneroso, como claramente revela el régimen a que se sujeta, en especial en el art.76 de LSC, (antes los apartados b) y c) del art. 76 de LSRL); pero, dice la DGRN: «El derecho a la asignación gratuita parece evidente que no puede ser objeto de limitación alguna, ni estatutaria, ni por acuerdo de la junta, porque aquí no existe un interés social que pueda juzgarse prevalente no ya sobre el interés sino sobre el derecho de los socios a los beneficios sociales cuya atribución, sea en cuanto al quantum o al momento de su distribución puede estar condicionado por la voluntad de la mayoría, pero sin que ésta pueda llegar al punto de decidir privarles de ellos para atribuirlos, directa o indirectamente, a terceros dado que no existe en tal acuerdo interés general que haya de primar sobre derechos individuales de los socios».

Esta resolución es recordada en la de 4 de diciembre de 2003 [j 2] de...

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