Junta convocada de sociedad Limitada: forma y plazos

Autor:Manuel Faus
Cargo del Autor:Notario
 
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Existen diversos modos de llevar a cabo la convocatoria de la junta general, debiendo existir un plazo mínimo entre la convocatoria de la junta y la fecha de celebración de la misma.

Contenido
  • 1 Normativa
    • 1.1 La regulación anterior y su problemática
    • 1.2 Redacción actual
  • 2 Normas sobre la convocatoria
    • 2.1 Forma de convocar la junta
    • 2.2 Plazo entre la convocatoria y la junta de sociedad limitada
    • 2.3 Cómputo del tiempo entre convocatoria y Junta
  • 3 Anteproyecto del Código Mercantil, (Mayo 2014)
  • 4 Referencias adicionales
    • 4.1 En contratos y formularios
      • 4.1.1 Modelo de certificación
    • 4.2 En doctrina
  • 5 Legislación básica
  • 6 Legislación citada
  • 7 Jurisprudencia citada
Normativa La regulación anterior y su problemática

El art. 173 del Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprobó el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital (LSC), (antes art. 46 de la Ley 2/1995, de 23 de marzo, de Sociedades de Responsabilidad Limitada), ha sido objeto de diversas modificaciones: una modificación que hizo el Real Decreto-ley 13/2010, de 3 de diciembre, de actuaciones en el ámbito fiscal, laboral y liberalizadoras para fomentar la inversión y la creación de empleo, cuya redacción creó problemas: en los estatutos de la escritura fundacional difícilmente habría una web si la sociedad no estaba aún constituida; se apuntaba que la podía crear un socio fundador y cederla en el acto constitutivo a la sociedad.....; además, si después se quería publicar en la web de la sociedad ¿quien lo decidía? ¿la Junta o el órgano de administración?. Y cómo se debía publicar la existencia de una web corporativa? ¿comunicándolo a los socios?.....(imposible en las sociedades cotizadas o las anónimas con acciones al portador. Y ¿cómo acreditar que la publicación de la convocatoria ha permanecido en el tiempo exigido? ....

Intentó la Instrucción de la Dirección General de Registros y del Notariado (DGRN) de 18 de mayo de 2.011 dar alguna pauta: debía publicarse desde la fecha del anuncio de la convocatoria hasta la celebración de la Junta; si no existía la web pero estaba prevista su creación, al crearse y ser operativa la web de la sociedad ésta, de acuerdo con la Instrucción de la DGRN 27 de mayo de 2011 (que rectificó la desastrosa instrucción de 18 de mayo del mismo año) se debía notificar dicha página web al Registro Mercantil, mediante declaración de los administradores, para su constancia por nota al margen.

A partir del dos de octubre de 2011 resultó de aplicación el nuevo art. 173 de la LSC, según la redacción dada por la Ley 25/2011, de 1 de agosto que decía:

1.- Salvo disposición contraria de los estatutos, la junta general será convocada mediante anuncio publicado en el ‘‘Boletín Oficial del Registro Mercantil’’ y en la página web de la sociedad. Con carácter voluntario y adicional a esta última o cuando la sociedad no tenga página web , la convocatoria se publicará en uno de los diarios de mayor circulación en la provincia en que esté situado el domicilio social.2.- Los estatutos podrán establecer que la convocatoria se realice mediante anuncio publicado en la página web de la sociedad o por cualquier procedimiento de comunicación, individual y escrita, que asegure la recepción del mismo por todos los socios en el domicilio designado al efecto o en el que conste en la documentación de la sociedad. En el caso de socios que residan en el extranjero, los estatutos podrán prever que sólo serán individualmente convocados si hubieran designado un lugar del territorio nacional para notificaciones. Con carácter voluntario y adicional, la convocatoria se podrá publicar en uno de los diarios de mayor circulación en la provincia en que esté situado el domicilio social.3.- Por excepción a lo dispuesto en el apartado anterior, en el caso de sociedad anónima con acciones al portador, la convocatoria deberá realizarse, al menos, mediante anuncio en el "Boletín Oficial del Registro Mercantil".

El repetido artículo 173 de la Ley de Sociedades de Capital ha sido modificado de nuevo por la Ley 1/2012, de 22 de junio de simplificación de las obligaciones de información y documentación de fusiones y escisiones de sociedades de capital.

Redacción actual

Artículo 173. Forma de la convocatoria.

1. La junta general será convocada mediante anuncio publicado en la página web de la sociedad si ésta hubiera sido creada, inscrita y publicada en los términos previstos en el artículo 11 bis. Cuando la sociedad no hubiere acordado la creación de su página web o todavía no estuviera ésta debidamente inscrita y publicada, la convocatoria se publicará en el "Boletín Oficial del Registro Mercantil" y en uno de los diarios de mayor circulación en la provincia en que esté situado el domicilio social.
2. En sustitución de la forma de convocatoria prevista en el párrafo anterior, los estatutos podrán establecer que la convocatoria se realice por cualquier procedimiento de comunicación individual y escrita, que asegure la recepción del anuncio por todos los socios en el domicilio designado al efecto o en el que conste en la documentación de la sociedad. En el caso de socios que residan en el extranjero, los estatutos podrán prever que sólo serán individualmente convocados si hubieran designado un lugar del territorio nacional para notificaciones.
3. Los estatutos podrán establecer mecanismos adicionales de publicidad a los previstos en la ley e imponer a la sociedad la gestión telemática de un sistema de alerta a los socios de los anuncios de convocatoria insertados en la web de la sociedad.

En consecuencia:

*Las nuevas sociedades, pueden:

  • acogerse al sistema legal (anuncio en la web y mientras no esté creada, inscrita y publicada en la forma legal, el anuncio se publicará en el Boletín Oficial del Registro Mercantil y en uno de los diarios de mayor circulación en la provincia en que esté situado el domicilio social.

Advierte la Resolución de la DGRN de 2 de noviembre de 2016 [j 1] que si la web no está creada, inscrita y debidamente publicada, sino simplemente consta por nota marginal la mera indicación de un dominio de internet, no es válida la convocatoria de la Junta de una sociedad hecha en el referido dominio de internet.

  • establecer un procedimiento sustitutivo (procedimiento de comunicación individual y escrita, que asegure la recepción del anuncio por todos los socios en el domicilio designado al efecto o en el que conste en la documentación de la sociedad). Atención: la sustitución de que habla la Ley no puede trasladarse terminológicamente a los estatutos; se quiere decir que no se acepta (sic. Resolución de la DGRN de 23 de octubre de 2013) [j 2] la siguiente cláusula: «1. La junta general será convocada mediante anuncio publicado en la página web de la sociedad …..–2. En sustitución de la forma de convocatoria prevista en el apartado anterior, la convocatoria se podrá realizar por cualquier procedimiento de comunicación individual y escrita, que asegure… » y ello es porque no se expresa la causa para el supuesto sustitutorio, aunque parece lógico (no estar la web completa…). En cambio, la Resolución de la DGRN de 13 de enero de 2015 [j 3] admite la validez de una Junta celebrada habiendo sido comunicada la convocatoria por correo electrónico cuando los estatutos decían literalmente: la convocatoria se comunicará a los socios a través de procedimientos telemáticos, mediante el uso de firma electrónica. En caso de no ser posible se hará mediante cualquier otro procedimiento de comunicación, individual y escrito que asegure la recepción por todos los socios en el lugar designado al efecto o en el que conste en el libro registro de socios…».
  • en todos los casos: mecanismos adicionales de publicidad a los previstos en la ley e imponer a la sociedad la gestión telemática de un sistema de alerta a los socios de los anuncios de convocatoria insertados en la web de la sociedad. Además está la norma especial para los socios que residan en el extranjero.

En el caso de establecer una comunicación individual, el número 2 del art. 176 de la Ley de Sociedades de Capital, (antes párrafo segundo del número 3 del art. 46 de la LSRL), advierte que el plazo se computará a partir de la fecha en que hubiere sido remitido el anuncio al último de ellos.

Es importante resaltar que la Ley permite se ordena convocar en la web o por cualquier otro medio..., pero no admite que los estatutos establezcan alternativas; como dice la Resolución de la DGRN de 25 de abril de 2016 [j 4] los socios han de saber en qué forma concreta les será comunicada la convocatoria (sin elección por el órgano de administración).

*Las sociedades ya constituidas ¿‚seguirán con su sistema estatutario y será necesario modificar los estatutos si desean adoptar el sistema de anuncio en la web de la sociedad, creándola, inscribiéndola y publicándose en el BORME.?

El Tema es importante: Hay que repetir que el art. 173 de la LSC ha sufrido varias redacciones; en su redacción inicial admitía la posibilidad de que los estatutos acogieran la convocatoria «mediante un determinado diario de circulación en el término municipal en que esté situado en el domicilio social». La redacción dada por el Real Decreto-ley 13/2010, de 3 de diciembre, de actuaciones en el ámbito fiscal, laboral y liberalizadoras para fomentar la inversión y la creación de empleo, también permitía tal posibilidad para el caso de que la sociedad no dispusiera de página web. Pero tal posibilidad fue eliminada en redacción posterior por la reforma del artículo en la 309128846 Ley 25/2011, de 1 de agosto,} de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital, que se refería a la publicación en un diario sólo con carácter adicional y voluntario, pero no como sustitutivo del legal. Este criterio es...

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