Requisitos de fusión de una sociedad limitada cuando alguna de las sociedades que intervienen tiene la condición de anónima

Autor:Manuel Faus
Cargo del Autor:Notario
 
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Cuando alguna de las sociedades que intervienen en una fusión tiene la condición de anónima, deben cumplirse los requisitos -incluidos los de procedimiento- que la ley prevé específicamente para ese caso concreto.

Contenido
  • 1 Normativa
  • 2 Reglas generales
  • 3 Supuesto de socios distintos de cada sociedad y Juntas convocadas
    • 3.1 Procede el canje a los socios de la Sociedad absorbida
    • 3.2 En el caso de sociedad absorbente ésta ha de ampliar el capital
    • 3.3 Proceso
      • 3.3.1 Proyecto y contenido de fusión
      • 3.3.2 Inserción o depósito del proyecto
      • 3.3.3 Informe de expertos sobre la fusión
      • 3.3.4 Informe de los administradores
      • 3.3.5 Convocatoria de Junta General
      • 3.3.6 Balance de cada Sociedad
      • 3.3.7 Junta General
      • 3.3.8 Publicidad
      • 3.3.9 Caso especial: sociedad absorbente participa del 90% o más de la absorbida o absorbidas
      • 3.3.10 Escritura de fusión
      • 3.3.11 Oposición a la fusión
      • 3.3.12 Inscripción
  • 4 Supuestos de Socios distintos y juntas universales
  • 5 Supuestos de Sociedad Participada
  • 6 Fecha contable en la absorción de sociedades participadas
  • 7 Supuesto de Fusión posterior a una adquisición de Sociedad con endeudamiento de la adquirente
  • 8 Operaciones especiales
  • 9 Anteproyecto del Código Mercantil, (Mayo 2014)
  • 10 Legislación básica
  • 11 Legislación citada
  • 12 Recursos adicionales
    • 12.1 En contratos y formularios
    • 12.2 En doctrina
  • 13 Jurisprudencia y doctrina administrativa citadas
Normativa

Toda fusión de sociedad puede tener distintas modalidades : tratarse de una absorción, de forma que una sociedad absorbe a otra o el caso en que dos sociedades se fusionan creando una nueva sociedad; su vez pueden intervenir sólo sociedades anónimas o de responsabilidad limitada o sociedades de cada tipo.

Los requisitos son distintos según el tipo de sociedad que interviene en el proceso.

La normativa fundamental se encuentra en la Ley 3/2009, de 3 de abril (LME) que se titula expresamente sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles y entre ellas las diversas Modificaciones estructurales se halla la figura jurídica de la Fusión de sociedades.

Pero debe tenerse en cuenta las modificaciones y novedades de la Ley anterior por el Real Decreto-Ley 9/2012, de 16 de marzo de simplificación de las obligaciones de información, documentación de fusiones y escisiones de sociedades de capital, Decreto que a su vez fue derogado, con algún cambio, por la Ley 1/2012, de 22 de junio, , de simplificación de las obligaciones de información y documentación de fusiones y escisiones de sociedades de capital y naturalmente se aplica la LSC en orden a la mayoría – para las sociedades de responsabilidad limitada: art. 199.b LSC (antes art. 53.3 Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada (LSRL) y para las sociedades anónimas art. 201 - redactado de nuevo por Ley 31/2014, de 3 de diciembre, por la que se modifica la Ley de Sociedades de Capital para la mejora del gobierno corporativo y 194 LSC, (antes art. 103 Ley de Sociedades Anónimas), - y se cita la fusión al regular la sociedad anónima europea. Asimismo el art. 160 LSC entre las materias objeto de la Junta cita:

g) La transformación, la fusión, la escisión o la cesión global de activo y pasivo y el traslado de domicilio al extranjero.

La Ley 31/2014, de 3 de diciembre, por la que se modifica la Ley de Sociedades de Capital para la mejora del gobierno corporativo, ha dado nueva redacción a este art. sin modificar la referencia indicada a la fusión.

Reglas generales
  • A los socios de la sociedad que desaparece se les ha de adjudicar acciones o participaciones sociales de la sociedad beneficiaria o de la nueva en proporción a su respectiva participación; y si la fusión da lugar a una nueva sociedad a los indicados socios de la sociedad que se extingue se les adjudicarán acciones o participaciones de la absorbente o de la sociedad nueva también en proporción a sus respectivas participación en la anterior sociedad.

Este principio lo recoge el art. 24 de ley 3/2009 de 3 de abril diciendo que los socios de las sociedades extinguidas se integrarán en la sociedad resultante de la fusión, recibiendo un número de acciones o participaciones, o una cuota, en proporción a su respectiva participación en aquellas sociedades».

Y por la misma razón, el número 2 del citado art. indica la solución cuando hay socios industriales: se exige el consentimiento del socio industrial si subsiste su obligación personal y la participación de éstos en el capital de la sociedad resultante de la fusión se determinará atribuyendo a cada uno de ellos la participación en el capital de la sociedad extinguida correspondiente a la cuota de participación que le hubiera sido asignada en la escritura de constitución, o en su defecto, la que se convenga entre todos los socios de dicha sociedad, reduciéndose proporcionalmente en ambos casos la participación de los demás socios.

  • Las acciones de la Sociedad anónima que se fusiona no han de estar necesariamente íntegramente desembolsadas.
Supuesto de socios distintos de cada sociedad y Juntas convocadas Procede el canje a los socios de la Sociedad absorbida

Se les ha de adjudicar acciones o participaciones de la sociedad beneficiaria en proporción a su respectiva participación (se admite compensación en metálico que no exceda del 10% del valor nominal de las participaciones atribuidas).

En el caso de sociedad absorbente ésta ha de ampliar el capital

Ya que recibe el patrimonio de la absorbida; si se crea una nueva, deberán cumplirse los requisitos normales de la constitución de la sociedad de que se trate.

Proceso

Al intervenir una sociedad anónima existen algunas peculiaridades, por lo que lo procedente es describir todo el proceso.

Proyecto y contenido de fusión

Los Administradores de todas las sociedades que intervienen en el proceso han de redactar y suscribir un proyecto de fusión común; si algún administrador no firma, se expresará así al final del proyecto y se indicará la causa (art. 30 de Ley 3/2009, de 3 de abril).

El contenido, referido a las sociedades anónimas que estudiamos, viene determinado por el art. 31 de Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, imponiendo las siguientes menciones:

  • 2.ª El tipo de canje de las ...acciones, la compensación complementaria en dinero que se hubiera previsto y, en su caso, el procedimiento de canje.
  • 3.ª La incidencia que la fusión haya de tener sobre las aportaciones de industria o en las prestaciones accesorias en las sociedades que se extinguen y las compensaciones que vayan a otorgarse, en su caso, a los socios afectados en la sociedad resultante.
  • 4.ª Los derechos que vayan a otorgarse en la sociedad resultante a quienes tengan derechos especiales o a los tenedores de títulos distintos de los representativos de capital o las opciones que se les ofrezcan.
  • 5.ª Las ventajas de cualquier clase que vayan a atribuirse en la sociedad resultante a los expertos independientes que hayan de intervenir, en su caso, en el proyecto de fusión, así como a los administradores de las sociedades que se fusionan, de la absorbente o de la nueva sociedad.
  • 6.ª La fecha a partir de la cual los titulares de las nuevas acciones tendrán derecho a participar en las ganancias sociales y cualesquiera peculiaridades relativas a este derecho.
  • 7.ª La fecha a partir de la cual la fusión tendrá efectos contables de acuerdo con lo dispuesto en el Plan General de Contabilidad.
  • 8.ª Los estatutos de la sociedad resultante de la fusión.
  • 9.ª La información sobre la valoración del activo y pasivo del patrimonio de cada sociedad que se transmita a la sociedad resultante.
  • 10.ª Las fechas de las cuentas de las sociedades que se fusionan utilizadas para establecer las condiciones en que se realiza la fusión.
  • 11.ª Las posibles consecuencias de la fusión sobre el empleo, así como su eventual impacto de género en los órganos de administración y la incidencia, en su caso, en la responsabilidad social de la empresa .

En relación al contenido conviene indicar:

*Denominación.

En el caso de fusión de dos o más sociedades creando una nueva, se precisará el certificado de denominación social , solicitado a instancia de cualquiera de las sociedades que se extinguen, que a estos efectos deberemos considerar como fundadores; dada la vigencia de la certificación, fijada actualmente en tres meses,  lo correcto será tenerla ya al presentar el Proyecto en el Registro Mercantil y prorrogarla, si el proceso no  ha concluido en dicho plazo de tres meses.

En el caso de fusión-absorción, si el nombre de la sociedad absorbente va a modificarse, deberá igualmente esta sociedad solicitar el certificado de denominación, con la misma consideración indicada y además si comprende el nombre de la sociedad absorbida, deberá tener la autorización de ésta, tal como exige el artículo 408 del Reglamento del Registro Mercantil (RRM).

*Tipo de canje.

Tipo de canje es número de acciones o participaciones de la sociedad beneficiaria de la fusión (la que absorbe o la nueva que se cree) que van a recibir los socios por cada participación o acción de la sociedad que se extingue.

Para ello hace falta una valoración, sin que esté tan claro si la valoración ha de ser con un criterio simplemente objetivo (balance) o puede tenerse en cuenta, que es lo que estimamos más lógico, otros datos tales como el fondo de comercio, las expectativas de evolución de la empresa, valor de mercado, etc.; no olvidemos que el art. 34 de la 3/2009, de 3 de abril (por cierto, modificados sus números 4 y 5 por la Ley 25/2011, de 1 de agosto y ahora por el Real Decreto-Ley 9/2012, de 16 de marzo y nuevamente modificado por la Ley 1/2012, de 22 de junio, de...

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